【原创】和家律师丨A公司发工资,B公司买社保,行不行?

               

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根据中央印发的《深化党和国家机构改革方案》第46条的规定,各项社会保险费交由税务部门统一征收该方案将从2019年1月1日实施,这样的调整,对企业最大的影响就是,税务部门和社保部门相比,征管能力比社保部门强。税务部门最容易掌握用人单位的经营状况和工资发放情况,对那些不给员工缴社保、不全额缴社保的企业将会造成 “严厉打击”。能否想办法降社保低成本是很多民营企业都面临的问题,其实,在该方案实施之前,已经有各种招式了。

实践中,存在一些用人单位委托第三方以第三方名义为劳动者“代缴”社保的现象,这种行为是否合法呢?今天和家律师团队通过案例带你看看代缴社保给用人单位带来的隐患。

案例一

雷某于2017年2月入职A公司,但A公司一直未与其签订劳动合同,同时,雷某2017年3-7月的社会保险则是A公司委托B公司以B公司的名义购买的。

2017年6月15日,雷某向A公司作出《辞职信》,以A公司未与其签订书面劳动合同以及未依法为其购买社会保险为由,向A公司提出辞职,并将该辞职信邮寄了A公司。2017年6月17日,A公司公司签收了该邮件。

后雷某以A公司一直未与其签订劳动合同和购买社保为由提起劳动仲裁,要求A公司向其支付双倍工资和经济补偿金,但劳动仲裁院驳回了雷某的仲裁请求。随即,雷某上诉至一审法院。

另查明,A公司的法定代表人为何某,B公司的股东为梁某,A公司与B公司认可何某和梁某是夫妻关系。

法院观点

劳动关系最主要的特点是人身依附性和经济隶属性,本案中,雷某与A公司具有劳动者和用人单位的主体资格,雷某的工作地点在A公司的办公地点,雷某的工作也是A公司业务的组成部分,最重要的是雷某的工资是由A公司发放。虽然雷某的社会保险不是A公司而是B公司缴纳的,但是在A公司认可其与B公司存在关联、混同的情况下,法院认定向雷某发放工资的单位就是雷某的用人单位,即雷某与A公司之间存在劳动关系。

本案中,雷某在A公司处工作期间,A公司不是以其自己的名义而是以第三方的名义为雷某缴纳社会保险,违反了社会保险应当由用人单位为其劳动者缴纳社保的强制性规定,以第三方名义缴纳社会保险也会对雷某享受社会保险待遇产生障碍,造成雷某社会保险待遇的损失,因此A公司的行为构成未依法为雷某缴纳社会保险。现雷某正是以此理由向A公司作出了解除劳动关系的意思表示,该意思表示于2017年6月17日通过邮寄方式送达了A公司。

法院判决:雷某与A公司的劳动关系于2017年6月17日因雷某行使单方解除权而解除,A公司应当支付雷某经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资。

和家律师说法

现实中,以第三方名义为员工缴纳社保的现象广泛存在,这种用人单位委托第三方以第三方名义为员工缴纳社保的做法是否合法呢?

《社会保险法》虽未明文禁止此种行为,但根据规定可知社保登记主体应为用人单位,且实行属地管理,账户开立和缴存费用主体均应为用人单位,因此可以合理推断这种以第三方名义为员工缴纳社保的行为并不符合立法用意。针对这个问题,广东省作出了明确禁止的规定,根据《广东省社会保险基金监督条例》第二十一条第二款规定:“任何单位和个人不得有下列行为:(二)通过虚构劳动关系、伪造证明材料等方式获取社会保险参保和缴费资格。”广州市劳动人事争议仲裁院、广州市中级人民法院民事审判庭形成《关于劳动争议案件座谈会的意见综述》也对社会保险代缴行为给予了否定性评价,认为用人单位违反了《社会保险法》规定的用人单位应为职工购买社保的规定。

可见,用人单位委托第三方以第三方的名义为员工“代缴”社保的,就存在转移账户,改变缴费主体的行为,使得用工主体与社保缴纳主体不一致,不符合法律规定。当然,有资质的劳动派遣公司为员工缴纳社保,将员工派遗到用工单位的法律性质与此并不相同。

所以,以第三方名义为员工“代缴”社保的做法存在较大的法律风险,如前述案例所示,用人单位就因此种行为产生了给付经济补偿金的后果。倘若员工发生工伤,用人单位更是面临着未为员工购买工伤保险而承担高额费用赔付的问题,同时,若以第三方公司的名义获得社保基金的赔付,则存在骗保的风险。

而且,因为2019年1月1日起开始实施社保由税务部门征收的规定,“严征收”、“严处罚”的社保费用征收时代即将来临,工资和社保联查将成为趋势,企业委托第三方缴纳社保或通过虚报工资数额控制社保成本的做法在未来会面临巨大的风险。各位老板要注意尽快采取措施实现企业人力资源合规化了!

作者:李箫箫

编辑:李箫箫

校正:郭安慧、刘志豪

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